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指含有涉外因素的民事訴訟當事人達成書面協議,將其爭執交由某個國家審判。因為一國法院適用其本國的抵觸規則,所以,除當事人另有意思表示外,選擇管轄與選擇適用的法律一致,決定了國際民事管轄權,同時也就決定了所適用的實體法。協議管轄的意義較合意管轄為狹。前者必須有雙方當事人明示同意管轄,而後者除雙方當事人明示同意管轄外,也可由一方默示同意而成立。例如,被告在原無管轄權的一個法院被訴,而不抗辯該法院沒有管轄權,逕直對該案的實質進行辯論時,即視為合意管轄。

1 協議管轄 -協議管轄

 

2 協議管轄 -正文

當事人的意思可表示不同的內容:①或者,將具體案件交由本無管轄權國家的法院審判。這種協議可能意味著排斥一切依法本有管轄權國家的法院審判,也可能意味著創設同依法得受理的一些國家并行的另一國的管轄權。在前一場合,當事人有意產生一個排他性的國際管轄權;在後一場合,當事人的意思僅是在原有國際管轄權的國家外另加一個國家的管轄權。②或者,僅就原有國際管轄權國家中選擇其一。在這一場合,當事人的意思是排斥其他有權受理國家的管轄。
  當事人意思的作用  一般說來,當事人的意思本身便可作為國際管轄權的根據,因此協議管轄又稱當事人意思自治。某些國家如義大利、葡萄牙、捷克斯洛伐克等把協議管轄這一原則直接或間接規定在關於國際管轄的立法中。蘇聯法律一般地承認協議管轄原則。另一些國家如民主德國、聯邦德國、法國、奧地利等,雖在立法中尚無有關協議管轄的規定,但在司法實踐中卻把國內管轄之關於協議管轄的規定引伸適用於國際管轄上。英國至少在契約發生的訴訟方面是承認協議管轄的。但也有極少數國家還不承認協議管轄。
  各國對待協議管轄的制度  大多數國家承認當事人得選擇由內國法院管轄;但對當事人可否合意選擇由外國法院管轄而同時排斥內國法院的管轄,各國立法例存在著兩種對立的制度。有些國家如聯邦德國、民主德國、奧地利、比利時、荷蘭、丹麥、日本、蘇聯等認為,除專屬管轄的案件外,當事人可以合意把本屬內國法院管轄的案件交由外國法院管轄。波蘭、保加利亞、捷克斯洛伐克、羅馬尼亞、南斯拉夫等東歐國家對此也都有不同程度的承認。英國在司法實踐中雖不持完全否定態度,但不承認當事人的協議當然能排斥英國法院的管轄。另一些國家如義大利、葡萄牙等,原則上不承認這樣的協議為有效。按照1942年的義大利《民事訴訟法典》第 2條規定,只有外國人間或外國人與在義大利境內無住所或居所的義大利人之間的債務爭執,得選擇外國管轄,而義大利公民之間則不得以協議排斥義大利法院管轄。葡萄牙法律完全否認葡萄牙人締結的交由外國法院管轄的協議,而只許外國人間關於須在外國履行而不涉及在葡萄牙之財產的協議,才可排斥葡萄牙法院管轄。西班牙法律認為交由外國管轄的協議無效。美國多數法院傳統上是反對當事人選擇外國法院管轄的,但正在逐漸趨向於肯定。美國法院一般已承認外國人間締結的關於交由外國管轄的協議。至於美國公民之間的同樣協議,除諸如離婚、婚姻無效等能影響美國公共利益的案件外,則予當事人以較前更大的意思自治。瑞士、芬蘭等國家司法實踐也趨向於承認交由外國法院管轄的協議。還有一些國家,如法國、希臘對這個問題雖有爭論,佔壓到優勢的意見是有利於當事人的合意排斥內國法院管轄。
  通常,一國在承認當事人排斥內國法院管轄的協議之前,應該審查當事人合意管轄的國家是否會受理該案。如該國依其法律將不予受理,則該協議無效。因為這樣的協議實際上會導致司法拒絕,而在任何情況下,排斥一國法院的國際管轄權決不應該導致當事人無處可訴。
  案件與所選國家的關聯  當事人可否約定交由一個與本案並無關聯的國家受理?決定於被選擇國家的法律。按照大多數國家立法和司法實踐,承認協議管轄不以案件與所選擇國家的法院有關聯為條件。在聯邦德國、瑞士以及斯堪的納維亞的制度中,當事人可將案件交由任何無關聯的第三國審理。荷蘭持否定態度。義大利、南斯拉夫以及法國的一部分法學者主張須有關聯。在英國判例中要求有關聯,否則,英國法院可以把自己當作「不便審理的法院」而拒絕受理;也可以根據案件與所選定的別國法院沒有相當關聯而否定其管轄效力。即使受訴法院與案件毫無關聯,它們也承認外國人選擇英國法院或第三國法院受理外國人之間的訴訟。
  對協議管轄的限制 一般說來,對交由外國管轄的限制比交由內國管轄的嚴格。限制有涉及訴訟主體的,也有涉及訴訟客體的。涉及訴訟主體的,有因當事人的國籍、或因雙方或一方的住所、或因主體是自然人還是法人而加的限制。例如,按照義大利《民事訴訟法典》第52條規定,只有外國人間和在義大利無住所的義大利人之間的訴訟才可約定交由外國法院審理。蘇聯及東歐國家原則上只允許社會主義法人與外國人之間的契約得經協議交由外國法院管轄。涉及訴訟客體的,一般國家的原則是:當事人不得將依法專屬內國法院管轄的案件交由外國法院管轄,即專屬管轄的案件不得協議管轄。一般地說,關於財產訴訟,除不動產外,允許協議管轄。關於諸如婚姻、家庭等非財產訴訟和非訴訟事件均不得協議管轄。
  此外,幾乎所有國家都認為,基於國際上理由或出於公共秩序原因,應屬內國管轄而排斥內國管轄的這類協議為無效。在具體案件中,一方向他方施加壓力而締結的協議管轄,例如,經濟強者一方迫使經濟弱者另一方簽訂的附合契約 (adhesion contract)中有關協議條款也常被認為無效。
  協議的性質、訂立、拘束力、方式及推定  設定或排斥一國國際管轄權的協議能產生程序上效力,所以是司法性質的。這種合約可同規定實質內容的契約分別訂立,也可載在同一契約內。
  協議管轄可以總括規定,即表示將由契約所發生的一切訴訟受協議拘束;也可以特別規定,即對契約中特定事項有拘束力。協議的效力可規定為不僅及於協議時已存在的爭執,而且及於將來可能發生的爭執。協議的方式,各國法律規定不同:可書面,也可非書面。大多數國家如奧地利、葡萄牙、波蘭、捷克斯洛伐克、保加利亞等均須書面。義大利《民事訴訟法典》也規定以外國法院代替內國法院的管轄的協議必須作成書面。有些國家雖不要求書面,但在實踐上,一般都是書面的。
  國際管轄,除由當事人間達成協議外,還可根據當事人在訴訟進行中的行為來推定。任何一方的單方行為可產生國際管轄權。例如,原告在對他本無管轄權的國家法院起訴,便可被認為自願受該國法院管轄。以後被告在本訴進行中對原告提出的抵消抗辯、反訴等也受同一法院管轄。因錯誤而提起的訴訟可以撤回。至於何時,在何種情形下,以及用何種形式撤回,則須依法院地法解決。相反,被告對依法對他本無管轄權國家的法院提起的訴訟,不提出異議而進行實質性辯論,則可推定其合意管轄,事後不得再以無管轄權為理由主張判決無效。因錯誤而應訴的,可否據此提出管轄抗辯,則須依法院地法解決。

 

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