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1羅馬法的產生和《十二銅表法》的制定

1.羅馬法。所謂羅馬法,一般泛指羅馬奴隸制國家法律的總稱,存在於羅馬奴隸制國家的整個歷史時期。它既包括自羅馬國家產生至西羅馬帝國滅亡時期的法律,也包括公元6世紀中葉以前東羅馬帝國的法律。
2.古羅馬奴隸制國家和羅馬法的產生。古羅馬奴隸制國家和羅馬法的產生。古羅馬奴隸制國家發源於義大利。公元前8世紀以前,羅馬處於氏族公社時期。傳說羅慕路斯於公元前754至前753年創建羅馬城。公元前8世紀至前6世紀的羅馬,稱為王政時期。此時的羅馬尚處於氏族社會向階級社會過渡時期。公元前7世紀以後,隨著生產力的發展,私有制的出現,羅馬社會產生了奴隸奴隸主跟奴隸兩個基本對立的階級,氏族制度趨於解體。於此同時,「平民」階層逐漸形成。平民承擔羅馬大部分的稅收和羅馬軍事義務,但因其不是氏族公社成員,不能享有政治權利,不能於貴族通婚,也不能佔有公地。正是平民為爭取權利同貴族進行的長期鬥爭,客觀上加速了羅馬氏族制度的瓦解,促進羅馬奴隸制國家於法律的形成。公元前6世紀中葉,羅馬貴族被迫讓步,第六代王塞爾維烏斯。圖利烏斯對羅馬社會進行了改革,廢除了原來以血緣關係為基礎的氏族部落,以地域關係來劃分居民,並按照財產的多少將居民劃分為五個等級。這此改革標誌著羅馬氏族制度的徹底瓦解,羅馬奴隸制國家正式產生,羅馬從此步入共和國時期。隨著羅馬奴隸制國家最終的形成,羅馬法也隨著產生。當然,共和國早期的法律淵源主要是習慣法。

2《十二表法》的制定

結構與內容
《十二表法》的篇目依次為傳喚,審理,索債,家長法,繼承和監護,所有權和佔有,土地和房屋,私犯,公法,宗教法,前五表的追補。其特點為諸法合體,私法為主,程序法優於實體法。《十二表法》的某些規定雖反映了平民的要求,但其主要目的在於嚴格維護奴隸主階級的利益及其統治秩序,保護奴隸主貴族的私有財產和人身安全不受侵犯。
歷史地位
《十二表法》是羅馬國家第一部成文法,它總結了前一階段的習慣法,並為羅馬的發展奠定了基礎。許多世紀以來,《十二表法》被認為是羅馬的主要淵源。

3二,羅馬法的發展

  法學家活動的加強
在羅馬法的發展中,法學家起過十分重要的作用,他們推動了羅馬法和羅馬法學的發達。
公元前1世紀,羅馬進入帝國時期。在帝國前期,法學家活動非常活躍,羅馬法學的發展也進入繁榮時期。許多法學家還被皇帝授予法律解答權,其解答成為法律的重要淵源。法學家們著書立說,解釋法律,形成了不同的學派,主要有普羅庫學派和薩比努斯學派。其間出現了最著名的五大法學家:蓋尤斯、伯比尼安、保羅、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯。五大法學家的法律解釋具有同等法律效力。概括羅馬法學家的活動和作用是:解答法律;參與訴訟;著書立說;編纂法典,參加立法活動。
 羅馬法的淵源。
(1)    習慣法。公元前450年以前,羅馬國家法律的基本淵源為習慣法。
(2)    議會制定的法律。羅馬共和國時期的主要立法機關是民眾大會、百人團議會與平民會議,它們制定的法律是共和國時期最重要的法律。
(3)    元老院決議。元老院是共和國時期羅馬最高國家政權機關,並享有一定立法職能,議會通過的法律需經它批准方能生效。帝國時期,元老院被皇帝所控制,其本身所通過的決議具有法律效力。
(4)    長官的告示。羅馬高級行政長官和最高裁判官發布的告示具有法律效力,是羅馬法的重要淵源之一。
(5)    皇帝敕令。主要包括:敕諭,敕裁,敕示,敕答。
(6)    具有法律解答權的法學家的解答與著述。
  人法
人法是對在法律上作為權利和義務的主體的人的規定,包括自然人、法人的權利能力和行為能力以及婚姻家庭關係等內容。
1、自然人。羅馬法上的自然人有兩種含義:一是生物學上的人,包括奴隸在內;二是法律上的人,是指享有權利並承擔義務的主體。自然人必須具有人格,即享有權利和承擔義務的資格。奴隸因其不具有法律人格,不能成為權利義務主體,而被視為權利客體。羅馬法上的人格由自由權、市民權和家庭權三種身份權構成。只有同時具備上述三種身份權的人,才能在法律上調有完全的權利能力,上述三種身份權全部或部分喪失,人格即發生變化,羅馬法稱之為「人格減等」。
羅馬法對自然人的行為能力,也作了詳細規定。只有年滿25歲的成年男子才享有完全的行為能力。
2、法人。羅馬法上雖沒有明確的法人概念和術語,但已有初步的法人制度。羅馬法上法人分社團法人和財團法人兩種。前者以自然人的集合為成立的基礎,如宗教團體;後者以財產為其成立的基礎,如慈善基金。法人的成立必須具備三個條件:(1)必須具有物質基礎;(2)社團要達到最低法定人數(3人以上),財團須擁有一定數額的財產,數額多少沒有嚴格規定;(3)必須經過元老院的批准或皇帝的特許。
3、 姻家庭法。實行一夫一妻的家長制家庭制度。古羅馬所稱的家或家族是指在家父支配的一切人和物的總和,包括家父、妻、子女、奴隸和土地等。家的特點是以家父權為基礎。共和國後期,家父的權力逐漸受到限制。羅馬法的婚姻有兩種,即「有夫權婚姻」和「無夫權婚姻」。
  訴訟法
訴訟分為公訴和私訴兩種。公訴是對直接損害國家利益案件的審理,私訴是根據個人的申訴,對有關私人利益案件的審理。私訴是保護私權的法律手段,相當於後世的民事訴訟。在羅馬法的發展過程中,訴訟程序先後呈現出三種不同的形態:法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟。

4羅馬法的歷史地位

  羅馬法對後世法律的影響
羅馬法對後世法律制度的發展,影響是很大的,尤其是對歐洲大陸的法律制度影響更為直接。正是在全面繼承羅馬法的基礎上,形成了當今世界兩大法系之一的大陸法系,亦稱為羅馬法系或者民法法系。
羅馬法的有關私法體系,被西歐大陸資產階級民事立法成功地借鑒與發展。如《法國民法典》和《德國民法典》就是對羅馬法的繼承和發展。法、德兩國的民法體系,又為瑞士、義大利、丹麥、日本等眾多國家直接或間接的加以仿效。
羅馬法中許多原則和制度,也被近代以來的法制所採用,如公民在私法範圍內權利平等原則,契約自由原則等,權利主體中的法人制度等。
羅馬法的立法技術已具有相當水平,它所確定的概念、術語,措詞確切,結構嚴謹,立論清晰,言簡意賅,學理精深。

5英美法的歷史沿革

  美國法的形成和發展
美國法和英國法存在著很深的歷史淵源關係,從一開始就被打上了英國法的烙印,是在繼承和改造英國法的基礎上形成的獨具特色的法律體系。它的發展大致可分為四個時期。
1. 殖民地時期的美國法 。殖民地時期,英國戰勝其他列強后,殖民地各地相繼使用英國普通法。但是18世紀中期前,各殖民地實行的法律還是比較原始和簡陋的,有的殖民地甚至以《聖經》作為判案的依據,英國法並沒能在北美取得支配地位。隨著英殖民者對殖民地的壓迫的加深以及殖民地社會條件的變化,特別是《英國法釋義》的出版,英國法得到普及,到18世紀中期,英國普通法在北美殖民地取得了支配地位。
2. 獨立戰爭后的美國法。這段時期,是美國法的形成時期。以英國法為基礎,參照歐洲大陸的法律文獻形成了獨具一格的美國法。1830年之後,《美國法釋義》的問世以及各種美國法專著的出現,標誌著美國法對對英國法批判吸收並走上獨立發展的道路。
3. 南北戰爭后的美國法。這是美國法的改革與發展時期,在此期間,美國法進行的民主化改革,法律體系逐步完善。具體體現在:廢除努奴隸制的修正案正式生效;在財產法方面確立了外土地的自由轉讓制度;對煩瑣的訴公程序實行了改革;建立了富有美國特性的判例法理論;法學教育中心從律師事務所轉讓到法學院校;各州法律主縣統一化趨勢。
4. 現代美國法。與進入壟斷資本主義時期的政治經濟集中相適應,美國的法律較19世紀末以前有了較大變化:
一是制定法大量增加,法律的系統化加強。1923年成立法學會,之後陸續出版了《法律重述》、《美國法律彙編》(或稱《美國法典》)等重要法律文獻。
二是由於以總統為首的行政機關權力的擴大,行政命令的作用和地位日益顯著。
三是國家干預經濟的立法大量頒布。如「新政」時期頒布了一系列整頓工業、銀行、農業以及勞工的法律等,反壟斷法為新的法律部門。

6英美法的淵源

  美國法的淵源
1、 制定法。美國的聯邦和各州都有制定法。聯邦的制定法包括聯邦憲法和聯邦法律。各州的制定法包括各州的憲法和法律,各州享有聯邦享有聯邦憲法所規定的聯邦立法範圍之外的立法權。
2、 普通法。美國以英國普通法作為建立新法律的基礎,但並非全盤照搬。正如約瑟夫,斯托里大法官在「范內斯訴帕卡德」案的判例中指出的:「英國的普通法並不是全部都可以作為美國的普通法,我們祖先先把英國普通法的一般原則帶過來,並且以此作為他們生來就有的權利,但是他們只帶來並採用了適合他們的情況的一部分。」在美國並沒有一套聯邦統一的普通法規則,各州的普通法自成體系。
3、 衡平法。美國獨立之前,首先在英王的直轄區和特許殖民地採用了英國的衡平法,一些在英國由教會法院管轄的案件也由衡平法院管轄。美國獨立之後,聯邦和各州都相繼採用衡平法。在絕大部分州,衡平法上的案件統一由聯邦法院監管,不另設衡平法院。

7美國憲法

  憲法的只要內容與修正案
1、       1787年聯邦憲法的只有內容。由序言和7條本文組成。根據聯邦法院解釋,序言雖在憲法全文中,但不是憲法的部分,在審判活動中不能被引用。〈〈憲法〉〉的主要內容包括:立法權,行政權,司法權授予各州的權力,憲法修正案提出和通過的程序,強調憲法和根據憲法指定的法律以及締結的條約是「全國最高法律」,憲法本身的批准問題。
2、       憲法修正案。憲法休正案是美國憲法規定的唯一正式改變憲法的形式。其中影響最大的是關於公民權利的修正案、20世紀以降關於擴大選舉權的修正權、男女享受平等權利的修正案。

8英美司法制度

  美國聯邦最高法院的司法審查權
指聯邦最高法院通過司法程序,審查和裁決立法和行政是否違憲的司法制度。源於1803年的「馬布里訴麥迪遜」案,確立的司法審查案件時,有權裁定所涉及的法律或法律的某項規定是否違反憲法;經聯邦最高法院裁定違憲的法律或法律規定,不再具有法律效力。
  辯護制度
一是對抗制,又稱「辯論制」,即民事案件中的原告以及刑事案件中的公訴人和被告律師在法庭上相互對抗,提出各自的證據,詢問己方證人,盤問對方證人,並在此基礎上相互辯論。法官主持開庭,並對雙方的動議和異議做出裁決,但不主動調查,只充當消極仲裁人的角色。
二是英國的律師傳統上分為兩大類:出庭律師、事務律師。出庭律師可以在任何法事務,可在低級法院出庭辯護,但不能在高級法院出庭。近年來,英國律師制度進行了改革,兩類律師的劃分已不在涇渭分明。

9英美法系的形成與特點

英美法系的特點
1、以判例法為主要法律淵源。各國受英國發的影響,法律淵源一般部分為普通法、衡平法和制定法。其中判例法的地位都很高。
2、以日爾曼為歷史淵源。普通法系的核心——英國法,是在較為純粹的日爾曼法——盎格魯,撒克遜法的基礎上發展起來的。
3法官對法律的發展所起的作用舉足輕重。判例法是在法官才長期審判實踐中逐漸創造出來的,法官的判決本身具有立法的意義,普通法系素有「法官造法」之稱。
4、以歸納為主要推理方法。法官和律師在適用法律時,通過對存在於大量判例中的法律原則進行抽象概括歸納比較,然後才能將其最不適當地運用到具體的案件中去。
5、不嚴格劃分公法和私法。
法國法律制度的形成和發展
(1)封建法律制度的形成和發展。法國封建制時期的法律制度,一般指9世紀上半葉到18世紀下半葉持續近1000年的法蘭西王國時期的 全部法律。其起始時間的標誌,是公元843年 法蘭克查理曼王國的分裂至1789年法國資產階級大革命的爆發。在法國封建製法的形成和發展中,歷經了三個階段,即公元9世紀至13以習慣法為主時期、公元13世紀至16世紀習慣法成文文化時期和公元16世紀至18世紀王室立法成為主要法律淵源時期,它為近代法國資產階級法律制度的形成與發展奠定了基礎。
(2)資產階級法律制度的建立。近代法國法律制度是在資產階級革命后建立和發展起來的。在拿破崙統治時期,法國制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事訴訟法典》和《刑事訴訟法典》五部重要法典,再加上憲法,構成了法國「六法」體系。由於法國革命具有徹底性,有一套成熟的思想理論作指導,所以,革命后建立起來的法律指導比較系統和完備,較典型地反映了資產階級比較系統和完備,較典型地反映了資產階級的利益,對其他資本主要國家法律制度的建立和發展具有重大影響。
(3)現代法國法的發展。兩次世界大戰之間,法國連續遭到三次經濟危機的襲擊,國內階級矛盾空前尖銳、複雜。為了應付緊急形勢,縮小了議會權力,加強了行政權利,政府的委託立法議案在議會中佔據優勢。同時,為緩和人民群眾強烈的民主運動,於1919年4月和1927年7月,進行了兩次選舉制度的改革,對原來的法典進行某些修改與補充。判例作用有所提高。法國的法律制度適應新形勢的需要,繼續進行變革。
日本法律制度的形成與發展。
(1)封建法制的形成和發展。奴隸制時期,日本使用固有的氏族法,主要表現為不成文的命令和習慣。公元645年的「大化革新」,廢除了奴隸制,確立了以天皇為中心的中央集權統治,創建了以唐朝法律為模式的日本封建法律制度。從大化革新至1868年明治維新前的日本法律制度,其形式內容及法律觀念均受到中國封建法律以及法律文化的深刻影響。
(2)近代日本法律體系的建立與完善。1868年,日本進行明治維新,通過一系列改革綱領,著手進行國家政治經濟制度的改革。隨之,圍繞著經濟和司法等方面的立法改革也廣泛開展起來,為建立西方化的資產階級法制奠定了基礎。從19世紀70年代中期開始,日本法開始走上全面西方化的道路,以歐洲大陸,尤其是德國法律為模式相繼編纂了一系列法典,使日本資產階級法律體系最終得以確立。
(3)現代日本法的發展。從第一次世界大戰起到第二次世界大戰結束30多年間,日本法律制度發生了很大變化。這種變化以1932年軍事獨裁體制的確立為標誌,大體可分為兩個階段。前一階段經過不斷改革,法制建設趨於完備化;后一階段則與軍事獨裁統治統治相適應,法制走向法西斯化。二戰後,日本法律制度較多接受美國法的影響,法律風格有所變化,並建立了以國會為中心的責任內閣制,賦予公民較廣泛的民主自由權利,而且進行了大規模的經濟立法活動。
日本法以善於吸取外來發達的法律制度見長,體現了東西法律文化的融合。明治維新以前,日本法承襲中國唐代和明代法制的傳統,是中華法系的重要成員。明治維新以後,日本加入了大陸法系的行列,以德國法為樣板建立了六法體系,但也保留了濃厚的封建因素。二戰以後,日本又吸收了英美法的許多精華,在當代社會的法律體系中別具一格。

10二憲法

  日本憲法
1、「明治憲法」。1882年,天皇政府派伊藤博文等4人去歐洲考察資產階級國家的憲法和政治制度。回國后,天皇便指令伊藤博文組織憲法委員會負責起草憲法的工作。1888年,憲法起草完畢。1889年2月11日正式頒布,正式名稱為《大日本帝國憲法》,后通稱「明治憲法」。憲法的基本內容和特點:
(1)    它是基於君主主權思想制定的一部「欽定」憲法。
(2)    深受德國憲法的影響,有46個條文抄自普魯士憲法,僅有3條為日本所獨創。
(3)    帶有「大綱目」性質,對一些問題沒有做出明確規定。
(4)    對公民自由權利的規定,不僅範圍狹窄,而且隨時可加以限制。
憲法規定,國家管理形式為君主立憲政體,但卻賦予天皇至高無上的權威,事實上是用議會民主外衣,掩蓋天皇專制制度。總之,1889年憲法是一部帶有明顯封建性和軍事性的憲法。
2、「和平憲法」。戰後,在反法西斯民主力量的推動下,日本於1946年2月開始新憲法的制定工作。草案經反覆審議修改,於1946年11月3日頒布,1947年5月3日正式實施。同戰前帝國憲法相比,它具有以下幾個特點:
(1)    天皇成為象徵性的國家元首。
(2)    實行三權分立與責任內閣制。
(3)    規定放棄戰爭原則,僅保留自衛權。
(4)    擴大了國民的基本權利和自由。
這部憲法吸收了歐美資本主義國家憲法通行的原則。在捍衛資本主義私有制和資本主義統治的前提下,以三權分立原則組織國家政權機關,削減了天皇的權力,實行對國會負責的責任內閣制,擴大了公民的自由民主權利。

11民法

《德國民法典》
1、 民法典的制定。德國統一以前,各邦都有自己的法律,民法尤為紛繁雜亂。直至9世紀初期,各地區在民法使用上仍存在很大差異,這種局面嚴重阻礙了德國經濟的發展。1874年,聯邦議會成立了11人組成的法典編纂委員會,歷經13年完成民法典的第一個草案。這個草案受到多方批評。在這種情況下,1890年聯邦議會又成立了新的法典編纂委員會,經過了5年時間制定出第二個草案。後來,在資產階級和容克地主妥協的基礎上,帝國國會對草案作了若干修改,於1896年7月1日通過,於1900年1月1日起正式旅行。
2、 民法典的主要內容和特點。《德國民法典》是19世紀末自由資本主義向壟斷資本主義過渡時期制定的法典,也是德國資產階級和榮克貴族相妥協的產物,具有時代的特徵和特點:
(1)    法典適應壟斷資本主義經濟發展需要,在貫徹資產階級民法基本原則方面有 所變化。首先,法典肯定了公民私有財產不受限制的原則。其次,法典肯定了資本主義「契約自由」原則,並直接保護資產階級和榮克貴族對雇傭勞動的剝削。最後,法典在民事責任方面,也確定了「過失責任」原則。
(2)    法典規定了法人制度。《德國民法典》在人法編中單獨規定了法人制度,承認法人為民事權利主體,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務。這是資產階級民法史上第一部全面規定法人制度的民法法典。
(3)    法典保留了濃厚的封建殘餘,主要表現在:第一,以大量篇幅對榮克貴族的土地所以權以及基於土地私有而產生的其他權利,如地上權、地役權等加以特別保護。第二,在親屬方面保留有中世紀家長制殘餘。
(4)    法典在立法技術上,邏輯體系嚴密、概念科學、用語精確。
《德國民法典》是資產階級民法史上的一部重要法典,它的頒布對統一德國法製作用巨大,並成為德國民法發展的基礎。
3、 民法典的世界影響。德國民法典的編纂和施行,不僅在國內具有很大意義,在國外也引起了廣泛的興趣,受到各國法學界的重視,從而對許多國家的民法編纂發生了很大影響。德國民法典是德國在統一后編纂的五部法典中最成功的一部,它以獨特的風格登上世界私法編纂的舞台,打破了法國典的產生,使大陸法系劃分為法國支系。
德國法是大陸法系的重要組成部分,對20世紀大陸法系而言,德國法也繼承了羅馬法,但在很大程度上保留了較多固有的日耳曼法因素。《德國民法典》是資本主義世界出現的最有影響的民法典之一,它體系完整、用語精確,既體現了自由資本主義時期民法的基本原則,又反映了壟斷時代民法的某些特徵。

12司法制度

  德國的司法制度
1. 法院組織。德意志帝國建立后,於1877年1月17日頒布沒《法院組織法》,確認了司法獨立原則。規定審判權由獨立的法院行使,審判只服從法律,法官施行終身制。設置了由區法院、地方法院、高等法院和帝國法院構成的普通法院體系,帝國法院為全國的最高司法審級。
2. 民事訴訟制度與刑事訴訟制度。1877年2月1日頒行了《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》,分別規定了民事訴訟和刑事訴訟的程序和原則。《民事訴訟法》共10編,1084條。主要規定了總則、第一審程序、上訴、再審程序、證據制度、強制執行和仲裁程序等。《刑事訴訟法》共7編,474條。主要規定了總則、第一審程序、上訴、對已發生法律效力的案件的再審、特種形式的訴訟程序、刑罰的執行和訴訟費用等。
  大陸法系
大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、羅馬—日爾曼法系。它是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。它首先產生在歐洲大陸,后擴大化到拉丁族和日樂曼族各國。大陸法系淵源於古羅馬法,其間經過11世紀至16世紀的羅馬法復興、18世紀資產階級革命,最後於19世紀發展成為一個世界性的法系。大陸法系以1804年的《法國民法典》和1900年的《德國民法典》為代表形成了兩個支系。
簡介
外國法制史
外國法制史
作  者: 何勤華 主編
出 版 社: 法律出版社
出版時間: 2006-7-1 字  數: 486000 版  次: 4 頁  數: 421 印刷時間: 2007-1-1 定價:¥34.00 紙  張: 膠版紙 I S B N : 9787503664939
目錄
導論
第一章 楔形文字法
第一節 楔形文字法概述
第二節 漢穆拉比法典
第三節 楔形文字法的基本特點和歷史地位
第二章 印度法
第一節 古代印度法概述
第二節 古代印度法的基本內容
第三節 古代印度法的基本特點和歷史地位
第三章 古希臘法
第一節 古希臘法概述
第二節 雅典法
第四章 羅馬法
第一節 羅馬法的形成及其特點
第二節 羅馬私法的體系及其基本內容
第三節 羅馬法的復興及其對後世立法的影響
第五章 日耳曼法
第一節 日耳曼法概述
第二節 日耳曼法的基本內容
第三節 日耳曼法的特點及其歷史地位
第六章 教會法
第一節 教會法概述
第二節 教會法的主要內容
第三節 教會法的基本特徵及其影響
第七章 中世紀城市法與商法
第一節 城市法
第二節 商法
第八章 伊斯蘭法
第一節 伊斯蘭法概述
第二節 伊斯蘭法的基本內容
第三節 伊斯蘭法的特點和歷史地位
第九章 英國法
第一節 英國法概述
第二節 憲法
第三節 財產法
第四節 契約法
第五節 侵權行為法
第六節 家庭法和繼承法
第七節 刑法
第八節 訴訟法
第九節 英國法的歷史地位
第十章 美國法
第一節 美國法的形成及發展
第二節 憲法
第三節 行政法
第四節 民商法
第五節 經濟與社會立法
第六節 刑法
第七節 司法制度
第八節 美國法的歷史地位
第十一章 法國法
第一節 法國法的形成及發展
第二節 憲法
第三節 行政法
第四節 民商法
第五節 經濟與神經立法
第六節 刑法
第七節 訴訟法
第八節 法國法的歷史地位
第十二章 德國法
第十三章 日本法
第十四章 俄國法
第十五章 歐洲聯盟法
附錄一 插圖來源
附錄二 外國法制史年表

13司法考試對外國法制史的考查

在司法考試中,外國法制史與中國法制史合併為法制史進行考察。在2009年司法考試中《法制史》是考查分數最少的科目,共考了5道單選題、3道多選題共11分。

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同義詞:暫無同義詞