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想象競合犯也稱觀念的競合、想象的數罪,是指基於一個罪過,實施一個犯罪行為,同時侵犯數個犯罪客體,觸犯數個罪名的情況。

1 想象競合犯 -性質特徵

1、行為人只實施了一個犯罪行為。所謂一個犯罪行為,是指基於一個罪過所實施的行為。至於該行為是故意行為還是過失行為,是確實故意行為還是概括故意行為,則不影響想象競合犯的成立。

2、同時觸犯了數個罪名。由於行為本身有多重屬性或者行為造成了多個結果,使得一行為在形式上活外觀上同時符合刑法規定的數個犯罪的特徵。這裡所說數罪是指刑法規定的不同種罪名。

2 想象競合犯 -諸種界說

實質一罪說

想象競合犯又稱想象數罪,該說認為,想象數罪只是形式上構成數個罪名,因其僅有一個犯罪行為與實質數罪性質明顯不同。雖形式上造成數個危害結果,觸犯數個罪名,形式上符合數個犯罪構成,但行為人只實施了一個行為,故其並非真正的數罪,只是想象的數罪,實則為一罪。

實質數罪說

該說認為想象數罪雖是一個犯罪行為,但兼有數個犯罪行為的性質,所以對想象數罪與其他數罪一樣進行數罪併罰。理由在於行為人出於一個或數個罪過,雖然只實施了一個行為,卻造成了數個危害結果,觸犯了數個罪名,就其犯罪構成要件而言,除行為僅有一個以外,其餘的幾個要件都與實質數罪的構成要件相符。而這一危害行為的實施與數個犯罪結果的發生都有因果關係,是數個危害結果發生的共同原因。

若將這一危害行為與數個犯罪結果的發生分別聯繫起來,就能分別構成幾個犯罪,所以想象競合犯的一個危害行為,事實上產生了重複交叉的作用。因此,想象競合犯已滿足數個犯罪構成,其本質是數罪而非一罪。奧地利、瑞士等國刑法均有這類規定,其中《瑞士刑法典》第68條規定「行為或數行為觸犯數自由刑之罪者,從一罪處斷,並適當加重刑期。」

折衷說

認為想象競合犯的本質就在於,它既不是實質的一罪,也不是實質的數罪;或者認為想象競合犯的本質是不完整的數罪,或稱「特別的數罪」。認為想象競合犯符合數個犯罪構成,屬於數罪,但是只有一個行為,處理上應與一般數罪有所區別。

法條競合說

該說基於「行為之數須與犯罪之數一致」的觀點,認為一個行為不可能構成數個犯罪,故認為想象競合犯只能是數罪名的競合,即法條競合。李斯特說:「一個行為觸犯數個罪名時,非數罪競合,而為數個刑罰法之競合即法規競合,而非犯罪競合。」

3 想象競合犯 -構成要件

想象競合犯想象競合犯
1、行為人實施了一個危害行為。這是想象競合犯區別於實質數罪及牽連犯等犯罪形態的根本點。想象競合犯中,只要行為人實施了一個危害行為,無論其行為是作為還是不作為;其犯罪心理是故意還是過失,亦或故意與過失混合,均不影響想象競合犯的成立。

2、行為人的行為同時觸犯數個罪名所代表的數個性質不同的犯罪構成。這是想象競合犯區別於實質一罪的根本特徵。想象競合犯不應包括同種罪名的情況,只有當罪名相異,犯罪構成性質不同時,才存在著競合的可能性與必要性。

3、行為所觸犯的數個罪名均無法全面評價該行為,即行為所觸犯的各犯罪構成之間應無重合之關係,這是想象競合犯區別於法條競合犯的根本特徵。犯罪行為所符合的數個犯罪構成之間具有重合關係這是法條競合犯的法律形式,重合關係包括包容關係和交叉關係。

4 想象競合犯 -區別法條競合犯

想象競合犯想象競合犯
想象競合犯與法條競合犯於表現上有著極大的相似性,兩者的行為人都只實施了一個危害行為,都觸犯了數個法條,且最終都按一罪處罰,適用一個法條(雖然適用原則各有不同),特別是當法條競合犯各罪之間為交叉重合關係時更令人難以理解,然而二者畢竟有著根本的區別:

其一,二者發揮作用的領域不同,想象競合犯是一種罪數形態,故想象競合犯理論主要是解決犯罪行為觸犯幾個罪名,如何處罰的問題;而法條競合犯主要是法律的適用問題,代表了法條間的關係,是在法條之間因有錯綜複雜的重合關係而導致均能對一行為進行評價時,如何選擇一個最恰當、最全面的罪名的問題,故中國理論界歷來有將其放入犯罪形態研究,還是放在刑法各論里研究的爭論。

其二,想象競合犯如前所述是特殊的數罪而與一罪相區別,而法條競合系「同一犯罪行為,而觸犯數法律時,僅適用一法律而排斥他法律,其罪之本身為單純之一罪」,故將二者並列於罪數形態進行研究時亦有顯著區別。

其三,「想象競合犯中規定不同種罪名的數個法條之間發生關聯,是以行為人實施特定的犯罪行為為前提或中介」,即如前所述,此法條之間的聯繫是偶然的,於法律制定時難以預見;而法條競合犯的出現,從根本上講是取決於某些刑法法條規定的犯罪構成具有重合關係的現實狀態的必然結果,於法律制定時即可預見,通過對法律條文的研究亦不難認識,從一定程度上講,數法條之間的聯繫是必然的,與犯罪行為的發生與否無關。

其四,從處罰原則上講,對想象競合犯採取的是從一重罪處罰的原則;而對於法條競合犯,則根據各法條之間競合關係不同,採用特別法優於普通法、全部法優於部分法、複雜法優於簡單法等原則,並不一定導致適用重法,一句話,就是選用最恰當的罪名處斷。

5 想象競合犯 -處罰原則

想象競合犯的原則,即於犯罪行為所觸犯之各罪中,從一重罪處罰,這也是世界上許多國家(特別是大陸法系國家)的立法例。想象競合犯中行為人實施了一個犯罪行為卻侵犯了數個客體,因而其社會危害性顯然大於單純一罪。根據罪責刑相適應的原則,其所承擔的刑罰也應當較單純一罪為重。在從一重罪的原則之下,犯罪所應承擔的刑罰較單純一罪為重,其危害性較實施數行為觸犯數罪名的實質數罪為輕,故其所受刑罰應較實質數罪為輕。
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