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聯營是企業之間、企業與事業單位之間橫向經濟聯合的一種法律形式。分為法人型聯營、合夥型聯營和合同型聯營。《民法通則》第51條規定的聯營是法人型聯營,第52條規定的是合夥型聯營,第53條規定的是合同型聯營。注意對於名為聯營、實為借貸情形,法律有何規定,以及聯營中的保底條款的規定。

聯營聯營
聯營是企業之間、企業與事業單位之間橫向經濟聯合的一種法律形式。分為法人型聯營、合夥型聯營和合同型聯營。《民法通則》第51條規定的聯營是法人型聯營,第52條規定的是合夥型聯營,第53條規定的是合同型聯營。注意對於名為聯營、實為借貸情形,法律有何規定,以及聯營中的保底條款的規定。

1 聯營 -特徵

聯營營業執照
1、法人型聯營。民法通則第五十一條規定:「企業之間或者企業、事業單位之間聯營,組成新的經濟實體,獨立承擔民事責任,具備法人條件的,經主管機關核准登記,取得法人資格。」它有以下特徵:

(1)聯營各方以共同出資形式或其他形式組成一個新的經濟實體。

(2)新組成的經濟實體必須是企業法人,具備法人所要求的條件,獨立地以新法人名義承擔責任,聯營各方負有限責任。這種實體不是法人的合併。

(3)雖然新的經濟實體是企業法人,但組成這個實體的聯營各方必須訂立協議,規定各方的權利義務,做為新法人的章程。

這種法人型聯營是橫向聯合的最緊密、最穩定形式。

 2、合夥型聯營。民法通則第五十二條規定:「企業之間或者企業、事業單位之間聯營,共同經營,不具備法人條件的,由聯營各方按出資比例或者協議的約定,以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律規定或者協議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任。」這種法人合夥型聯營最本質特徵是合伙人負連帶無限責任。具體說它的特點有以下幾方面:

(1)聯營各方也共同出資、共同經營。這同法人型聯營是一樣的。

(2)聯營體不具備法人條件,這是同法人型聯營的最大不同。這種聯營體成立手續比較簡便,但也需登記,在法律允許的經營範圍內活動。

(3)聯營各方以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任,但是又與合夥不同。合伙人對合夥的債務一般承擔連帶責任,法律另有規定的除外。而聯營各方一般不承擔連帶責任,除非法律規定或者協議約定應負連帶責任時,才承擔連帶責任。

(4)聯營各方實行這種聯營要有協議,就聯營各方的出資額、權利義務參加管理辦法、盈利分配等事項作出規定,以作為發生爭議時處理總是的依據。這咱聯營是半緊密型的橫向聯合。

3、合同型聯營。是指聯營各方按照合同的約定相互協作,獨立經營的一種散型的共同經營體。民法通則第五三條規定:「企業之間或企業事業單位之間聯營,按照合同的約定各自獨立經營的,它的權利和義務由合同約定,各自承擔民事責任。」其特點是:

(1)聯營各方沒有互約出資額,也不構成一個經濟實體。

(2)在前述特點基礎上,參加聯營各方完全獨立經營,參加聯營各方都是參加共同經營的獨立經營單位,沒有統一的經營單位。

(3)這個鬆散的共同經營體有時也有自己的名稱,但不是法人。

(4)企業之間的經濟聯繫是一般的合同,如購銷合同、承攬加工合同等。

會計準則中所指的聯營企業,是指投資者對其具有重大影響,但不是投資者的子公司或合營企業的企業。

聯營企業必須具有投資和被投資關係。而聯營企業與子公司、合營企業的區別主要在於:投資者對被投資企業的影響程度不同。子公司與控制相聯繫,合營企業與共同控制相聯繫,聯營企業與重大影響相聯繫。當投資者能對被投資企業施加重大影響時,則該被投資企業視為投資者的聯營企業。

當某一企業擁有另一企業20%—50%表決權資本時,通常認為投資者對被投資企業具有重大影響,但在實務中應視其實際的影響程度而定。聯營企業的投資者,擁有被投資企業一定比例的表決權資本(未達到控制該企業的表決權資本比例),通過一定的方式,如在董事會中派有代表等,有能力對被投資企業施加重大影響。例如A企業擁有B企業30%表決權資本,B企業的其他股票被大量不相關的個人及企業分散持有。在五人董事會成員中,有一個為A企業派出,他有權向董事會、其他董事會成員以及管理人員提出建議。在這種情況下,可以認為A企業可以對B企業的財務和經營政策施加重大影響。B企業是A企業的聯營企業。

需要注意的是,準則中的聯營企業與中國民法中的聯營企業的概念是不同的。根據《民法通則》的規定,聯營具有法人型聯營、合夥型聯營和合同型聯營三種形式。"企業之間或各企業、事業單位之間聯營,組成新的經濟實體,獨立承擔民事責任,具備法人條件的,經主管機關核准登記,取得法人資格。"因此,聯營法人是指符合法人條件、經核准登記而成立的法人聯營組織,本準則中所指的子公司、合營企業、聯營企業是具有特定含義的,它以投資者對被投資企業的影響程度為區別的標準,與《民法通則》中的分類方式不同。準則中的子公司、合營企業、聯營企業的概念之和基本上與民法中的指的聯營企業法人的概念相似。

2 聯營 -形式

根據《民法通則》的規定,聯營可分為三種形式。

1.法人型聯營,這是一種最緊密、最穩定的聯合形式,它是指聯營各方以財產、技術、勞務等出資組成新的經濟實體,並由其獨立承擔民事責任的聯營。根據這種聯營所形成的聯營企業為法人。它的設立、變更和終止以及權利能力、行為能力、責任範圍等均適用於企業法人有關規定,聯合各方的權利義務、利益分配、風險承擔、管理機構的產生、成員的加入和退出等均由企業章程予以規定。

2.合夥型聯營,這是一種半緊密、較穩定的聯合形式,它是指聯營各方以財產、技術、勞務等出資,共同經營,由聯營各方按照出資比例或者協議的約定,以各自所有的或經營管理的財產承擔民事責任的聯營。根據這種聯營而組成的企業不具有法人條件,其財產屬於共有性質,聯營各方的責任是無限的連帶責任。

3.合同型聯營,這是一種鬆散型、簡易型的聯合形式。它是指聯營各方既不出資,也不組成新的經濟組織,而是按照合同的約定相互協作,各自獨立經營,各自承擔民事責任的聯營,這種聯營形式只不過是聯營各方之間的一種較為穩定的合同關係而已。

3 聯營 -法規

聯營聯營
一 聯營限制,法人不具有組織型合夥合伙人資格。中國《合夥企業法》中規定的合夥企業合伙人不包括法人,「該法規定的合夥企業僅限於自然人為合伙人的合夥企業,不包括法人之間的合夥型聯營,也就是說,中國的現行立法不允許法人成為合夥企業的合伙人。」 《民法通則》第52條只是規定了合夥型聯營對外怎樣承擔民事責任,並未作出主體屬性的規定。

 二 聯營包括三種形式,法人型聯營,合夥型聯營,協作型聯營。

1 法人型聯營是聯營各方共同投資,組建新的具有法人資格的經濟聯合組織。以聯營企業所有財產獨立承擔民事責任。

2 合夥型聯營是聯營各方共同出資,組成共同經營、共負盈虧的合夥性質的經濟聯合組織,不具獨立法人資格,《民法通則》第52條規定:「企業之間或者企業、事業單位之間聯營,共同經營,不具備法人條件的,由聯營各方按照出資比例或者協議的約定,以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任。」(協作聯營略)

三  「一個公司出技術,一個公司利用機器、場地、人員合作生產、銷售一個產品應該訂立什麼樣的合同?」應根據組建聯營形式來簽定。

需要注意的事項有《合夥企業法》第十三條 合夥協議應當載明下列事項:

(一)合夥企業的名稱和主要經營場所的地點;

(二)合夥目的和合夥企業的經營範圍;

(三)合伙人的姓名及其住所;

(四)合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限;

(五)利潤分配和虧損分擔辦法;

(六)合夥企業事務的執行;

(七)入伙與退夥;

(八)合夥企業的解散與清算;

(九)違約責任。

合夥協議可以載明合夥企業的經營期限和合伙人爭議的解決方式。

第30條規定:「合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合夥企業相競爭的業務。」

第71條規定:「合伙人違反本法第三十條的規定,從事與本合夥企業相競爭的業務或者與本企業進行交易,給合夥企業或者其他合伙人造成損失的,依法承擔賠償責任。」

4 聯營 -參考資料

[1] 新浪網 http://news.sina.com.cn/s/2006-08-08/08339689568s.shtml

[2] 大眾點評網 http://www.dianping.com/shop/1711849

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